Понятие договора простого товарищества

ДОГОВОР ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА: ПОРЯДОК НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ ПРИ СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

На практике нередко встречается ситуация, когда две или более организации заключают договор простого товарищества в целях извлечения прибыли. При этом у сторон договора возникает немало проблем в части учета хозяйственных операций в рамках указанного договора и уплаты налогов по ним.

Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) находит все более широкое применение в сфере предпринимательской деятельности. Данный договор уникален по своему содержанию. Он позволяет объединять деятельность нескольких хозяйствующих субъектов, а также физических лиц для занятия одним общим видом деятельности без образования юридического лица.

Понятие, содержание договора простого товарищества, права и обязанности сторон, ответственность по данному договору определены главой 55 ГК РФ. По такому договору товарищи объединяют свои вклады, чтобы сообща действовать для получения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

В договоре товарищи должны указать, какой деятельностью они будут совместно заниматься. Ведь отличительным признаком договора совместной деятельности является то, что все участники имеют общую цель, ради которой и создается товарищество. Если цель коммерческая, то участвовать в товариществе могут только организации и индивидуальные предприниматели. А вот физические лица, не зарегистрированные как ПБОЮЛ, в этом случае товарищами стать не могут.

Также участниками договора простого товарищества не вправе быть государственные предприятия, учреждения, некоммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК РФ). Такой же позиции придерживаются и арбитражные суды (см. информационное письмо ВАС РФ от 25 июля 2000 г. N 56).

Как упоминалось, стороны договора простого товарищества не образуют новое юридическое лицо (п. 1 ст. 1041 ГК РФ), но, тем не менее, достигают общего результата совместными усилиями.

В связи с тем, что простое товарищество не является юридическим лицом, оно не признается налогоплательщиком ни по одному налогу. Обязанности по уплате налогов несет каждый товарищ соответственно своей доле, если иной порядок не установлен в договоре или ином соглашении.

Каждый товарищ должен внести свой вклад в совместную деятельность. Это может быть любое имущество (товары, деньги, недвижимость), а также имущественные права, деловая репутация, профессиональные знания, навыки, умения (ст. 1042 ГК РФ).

Однако при внесении такого вклада, как деловые связи, у товарища может возникнуть проблема с отражением вклада в бухгалтерском учете. По мнению Минфина РФ, организация не вправе внести деловые связи в качестве вклада в простое товарищество. В своем письме от 2 февраля 2000 г. N 04-02-05/7 Минфин РФ разъясняет, что, поскольку ГК РФ не содержит определения понятия “деловые связи”, использование упомянутой нормы не представляется возможным. Поэтому, по мнению финансового органа, организация не вправе внести деловые связи в качестве вклада в простое товарищество. Также, согласно правилам ведения бухгалтерского учета в Российской Федерации, товарищ — юридическое лицо может внести в качестве вклада в простое товарищество только то, что ему принадлежит на праве собственности, отражено в его балансе и имеет стоимостную оценку (денежные средства, имущество, нематериальные активы и т. п.). Тем не менее в судебной практике встречаются примеры ситуаций, когда простое товарищество принимало в качестве вклада деловые связи каждого из товарищей (см. постановление ФАС Уральского округа от 6 апреля 2000 г. по делу N Ф09-396/2000-ГК).

Внесенные ценности поступают в общую долевую собственность товарищей.

Учет общего имущества, обязательств и хозяйственных операций простого товарищества необходимо вести в порядке, который предусмотрен для налогоплательщиков, применяющих общий режим налогообложения.

Операции по совместной деятельности нужно учитывать на отдельном балансе. На это указано в ПБУ 203 “Информация об участии в совместной деятельности”, утвержденного приказом Минфина РФ от 24 ноября 2003 г. N 105н. Ведение операций по совместной деятельности необходимо поручить одному из участников.

Хочется отметить, что, заключая договор простого товарищества, рациональнее предусмотреть, что общие дела и учет будет вести один и тот же участник.

С 2006 г. вход в простое товарищество закрыт для плательщиков единого налога на вмененный доход. Об этом говорится в п. 2.1 ст. 346.26 НК РФ.

Также в простых товариществах не должно быть организаций, применяющих упрощенную систему налогообложения, объектом налогообложения у которых являются доходы. Возможность стать товарищами сохранится только у тех налогоплательщиков, применяющих упрощенную систему налогообложения, которые выбрали объектом налогообложения “доходы минус расходы”.

Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, заключив договор простого товарищества, обязаны исчислять единый налог с разницы между доходами и расходами по ставке 15% (п. 3 ст. 346.14 НК РФ в редакции Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 101-ФЗ).

Если один из товарищей или все товарищи применяют упрощенную систему налогообложения, то сумму прибыли от совместной деятельности они включают в состав внереализационных доходов, учитываемых при определении налоговой базы по единому налогу (п. 1 ст. 346.15, п. 9 ст. 250 и 278 НК РФ).

Пример. Организация, применяющая упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения “доходы минус расходы”, исчисляет единый налог по ставке 15%. Данная организация заключила договор простого товарищества с ПБОЮЛ. Доля прибыли от совместной деятельности, распределенная в пользу организации по итогам отчетного года, составила 60 000 руб.

Налог на прибыль от совместной деятельности, исчисленный и подлежащий уплате в бюджет по итогам отчетного года, равен 9000 руб. (15% от 60 000 руб.).

С 2006 г. в соответствии с новой редакцией п. 4 ст. 273 НК РФ, введенной Федеральным законом от 6 июня 2005 г. N 58-ФЗ, все участники простого товарищества обязаны перейти на определение доходов и расходов по методу начисления. Расходы будут признаваться таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств или иной формы их оплаты.

Кассовый метод, при котором датой получения дохода признается день поступления средств на счета в банках и (или) в кассу либо день поступления иного имущества, работ, услуг или имущественных прав, товарищи применять уже не могут. Это же правило действует и в отношении тех налогоплательщиков, которые заключат договор доверительного управления имуществом.

Статья 273 НК РФ, предписывающая организациям, участвующим в совместной деятельности, перейти на метод начисления, распространяется только на плательщиков налога на прибыль. Ведь известно, что участники простого товарищества обычно не получают распределенную в их пользу прибыль на руки, а используют ее в рамках совместной деятельности. В результате при кассовом методе ни на расчетный счет, ни в кассу деньги не поступают и налогооблагаемого дохода не возникает. При методе же начисления распределенная, но не неполученная прибыль включается во внереализационные доходы. Таким образом, организации — участнику совместной деятельности придется заплатить налог на прибыль со средств, которые она направила на развитие совместного бизнеса.

Однако на участников договора простого товарищества, применяющих упрощенную систему налогообложения, это требование не распространяется. Они определяют доходы и расходы кассовым методом, но ст. 273 НК РФ руководствоваться не должны, поскольку в главе 26.2 НК РФ ссылок на эту статью нет. Следовательно, в любом случае организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, должны учитывать доходы и расходы по кассовому методу.

Участник, ведущий общие дела, определяет не доход товарищей, а их прибыль: термин “доход” заменен термином “прибыль каждого участника товарищества”, что соответствует нормам гражданского законодательства.

С 2006 г. порядок уплаты НДС при совместной деятельности регулируется новой ст. 174.1 НК РФ, которая введена Федеральным законом от 22 июля 2005 г. N 119-ФЗ. Данная статья трактуется специалистами по-разному.

В соответствии со ст. 174.1 НК РФ вести общий учет операций, подлежащих налогообложению, может участник товарищества — российская организация либо индивидуальный предприниматель. При совершении операций в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности) на него возлагаются обязанности налогоплательщика. При реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав в рамках совместной деятельности данный участник договора выставляет партнерам простого товарищества счета-фактуры.

При этом необходимо, чтобы счета-фактуры поставщиков были выставлены на его имя (п. 3 ст. 174.1 НК РФ). Участник должен отдельно учитывать товары (работы, услуги) и имущественные права, используемые в рамках договора о совместной деятельности.

Если все участники товарищества применяют общую систему налогообложения, положения данной статьи не вызывают вопросов. Но ведь товарищами могут быть и организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, которые не платят НДС.

Возникает вопрос: нужно ли понимать ст. 174.1 НК РФ в том смысле, что организации, применяющие упрощенную систему налогообложения и участвующие в деятельности простого товарищества, все же являются плательщиками НДС?

Согласно одному из положений ст. 174.1 НК РФ на участника товарищества возлагаются обязанности налогоплательщика, “установленные настоящей главой”. Получается, что товарищи, применяющие упрощенную систему налогообложения, действительно должны перечислять налог. Однако в ст. 346.11 НК РФ сказано, что организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, начисляют НДС только на таможне либо когда являются налоговыми агентами. Получается, что в ст. 174.1 НК РФ обязанность платить налог упоминается, однако в ст. 346.11 НК РФ в связи с этим изменения не внесены. Новая редакция главы 21 НК РФ признает любого участника товарищества плательщиком НДС, обязанным выставлять счета-фактуры, а также имеющим право на налоговый вычет.

Пока единого мнения по этому поводу не существует. Авторы, считающие, что такие участники простого товарищества должны платить НДС, обосновывают свою позицию прямым указанием закона (ст. 174.1 НК РФ). Такой точки зрения придерживаются и официальные органы. В частности, Минфин РФ в письме от 21 февраля 2006 г. N 03-11-04/2/49 указал, что при совершении операций по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) на участника товарищества возлагаются обязанности плательщика НДС. При реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав в соответствии с этим договором товарищ, на которого возложены обязанности по ведению общих дел, должен выставлять соответствующие счета-фактуры в порядке, установленном Налоговым кодексом РФ. Данная позиция официальных органов не нова и высказывалась неоднократно (см. письма Минфина РФ от 11 февраля 2005 г. N 03-03-02-04/1/37, МНС РФ от 18 августа 2004 г. N 03-1-08/1815/45, от 30 января 2003 г. N 03-1-08/347/13-Г733).

Эксперты, высказывающие противоположную точку зрения, акцентируют внимание на том, что нормы НК РФ, регулирующие порядок использования упрощенной системы налогообложения, являются специальными и обладают юридическим приоритетом над общими нормами. Поскольку в соответствии со специальными нормами лица, применяющие упрощенную систему налогообложения, плательщиками НДС не признаются, такое преимущество распространяется и на товарищей.

Обратимся к арбитражной практике. В постановлении от 28 февраля 2007 г. по делу N А48-2638/06-8 ФАС Центрального округа указал, что участник договора простого товарищества, на которого возложены обязанности по ведению общего учета операций, подлежащих налогообложению, обязан исчислять и уплачивать в бюджет НДС по таким операциям в общеустановленном порядке. Также этому товарищу предоставляется право на применение налоговых вычетов по НДС на основании выставленных ему счетов-фактур независимо от того, является он плательщиком НДС вне рамок договора простого товарищества или нет.

При этом суд руководствовался следующим. В соответствии со ст. 346.11 НК РФ упрощенная система налогообложения может применяться только индивидуальными предпринимателями и организациями. Согласно п. 2 ст. 11 НК РФ под организациями понимаются юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Как отмечалось, в силу п. 1 ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и действовать совместно без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Совокупный анализ названных нормативных положений позволяет сделать вывод о том, что налогообложение предпринимательской деятельности, осуществляемой в рамках простого товарищества, не может производиться по упрощенной системе. Следовательно, учет общего имущества, обязательств и хозяйственных операций простого товарищества необходимо вести в порядке, предусмотренном для налогоплательщиков, применяющих общий режим налогообложения. При ведении деятельности в рамках простого товарищества уплачиваются налоги, установленные законодательством, в том числе НДС.

Таким образом, по данному конкретному делу суд не признал приоритета специальных норм. Однако недостаточность практики по этой категории дел не дает возможности сделать однозначный вывод о том, какой подход следует считать верным.

Товарищ, ведущий общие дела товарищества, имеет право на возмещение из бюджета НДС, уплаченного поставщикам. Подобный порядок принятия сумм налога к вычету в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) в настоящее время прямо закреплен ст. 174.1 НК РФ. Соглашением сторон по договору простого товарищества может быть установлено иное, например, вычет может применяться товарищами пропорционально их доле участия в расходах (см. постановление ФАС Московского округа от 1, 5 февраля 2007 г. по делу N КА-А40/13058-06). Обязательные условия для вычета — наличие счета-фактуры, оформленного надлежащим образом и выписанного на имя товарища, ведущего общие дела товарищества (см. постановление ФАС Московского округа от 6, 7 декабря 2006 г. по делу N А40-12015/06-35-117), и раздельный учет товаров (работ, услуг), используемых при проведении операций по договору простого товарищества и при ведении иной деятельности.

ФАС Волго-Вятского округа в постановлении от 30 декабря 2004 г. по делу NА17-1627/5-2004 указал, что налогоплательщик обязан восстановить НДС по приобретенному для облагаемых налогом операций имуществу, впоследствии переданному в качестве вклада по договору простого товарищества.

Поскольку использование в хозяйственной практике договора о совместной деятельности дает товарищам определенные преимущества при налогообложении, указанные договоры часто используются притворно (для минимизации налогообложения) либо для прикрытия других договоров (с целью избежать налогообложения).

Например, одна из наиболее распространенных схем заключается в том, что, заключив договор, один из товарищей вносит свой вклад в общий бизнес имуществом, а другой — денежными средствами. Когда действие договора прекращается, первый, выходя из товарищества, забирает свой вклад деньгами, а второй — имуществом. Цель этой комбинации — избежать обязанности по уплате НДС, которая возникает при продаже товара.

Так, в одном из дел предпринимателю по договорам простого товарищества были переданы помещения, использовавшиеся им в производственном процессе. Оценив заключенные предпринимателем договоры, суд пришел к выводу об их ничтожности и квалифицировал фактически сложившиеся отношения как аренду, а уплаченные денежные средства признал арендной платой (см. постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 16 мая 2006 г. по делу N Ф08-1983/2006-829А).

Налоговые органы также считают злоупотреблением со стороны налогоплательщика заключение договоров о совместной деятельности, если руководитель одной организации-товарища одновременно исполняет функции заместителя руководителя другой организации — члена товарищества. Однако ни налоговое законодательство, ни судебная практика не подтверждают правильность такой позиции.

Как следует из п. 1 ст. 20 НК РФ, взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. Соответственно когда налоговый орган будет ссылаться на обстоятельство взаимозависимости двух товарищей, ему придется доказать факт влияния на экономический результат деятельности участников договора (см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 14 марта 2007 г. по делу N А05-7758/2006-34).

И все же, несмотря на пристальное внимание налоговых органов к товарищам, если стороны действительно работают по договору о совместной деятельности и правильно оформляют документы, опасаться претензий налоговых органов им не стоит.

Журнал “Законодательство” N 3/2008, Л.Н. Максимова

Обратимся к арбитражной практике. В постановлении от 28 февраля 2007 г. по делу N А48-2638/06-8 ФАС Центрального округа указал, что участник договора простого товарищества, на которого возложены обязанности по ведению общего учета операций, подлежащих налогообложению, обязан исчислять и уплачивать в бюджет НДС по таким операциям в общеустановленном порядке. Также этому товарищу предоставляется право на применение налоговых вычетов по НДС на основании выставленных ему счетов-фактур независимо от того, является он плательщиком НДС вне рамок договора простого товарищества или нет.

Договор простого товарищества

Договор о совместной деятельности или как он еще называется, договор простого товарищества достаточно широко применяется в предпринимательской деятельности. Мобильные и малозатратные в создании, простые товарищества в нынешних условиях служат удовлетворению многочисленных целей, среди которых извлечение прибыли и достижение некоммерческих целей. В зависимости от преследуемой цели простые товарищества в Российской Федерации можно разделить на некоммерческие и коммерческие.

Согласно статье 1041 Гражданского кодекса РФ по договору простого товарищества двое или несколько лиц (товарищей) соединяют свои вклады и совместно стремятся к достижению определенной цели без образования юридического лица.

Форма и порядок заключения договора простого товарищества законодателем особо не отрегулированы, поэтому стороны в этом случае руководствуются общими положениями гражданского законодательства о форме соглашений и порядке их заключения.

Существенные условия и содержание договора простого товарищества

Предмет договора простого товарищества включает:

    1. соединение вкладов товарищей;
    2. совместные действия товарищей;
    3. общую цель, для достижения которой осуществляется совместная деятельность.

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в т.ч. деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вклады, если другое не следует из фактических обстоятельств, считаются равными. Однако товарищи могут произвести денежную оценку вкладов и определить их соотношение иначе (ст. 1042 ГК РФ).

По общему правилу, внесенное товарищами в качестве вкладов имущество (а также полученные продукция, плоды и доходы) признаются их общей долевой собственностью.

Каждый товарищ вправе знакомиться со всей документацией по ведению совместной деятельности. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны.

Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются договором простого товарищества.

Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется договором простого товарищества, а при отсутствии соглашения об этом порядке каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Аналогично распределяется прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности. Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов (убытков), а также об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли, ничтожно (ст. 1046 ГК РФ).

Товарищ, внесший в общую собственность индивидуально определенную вещь, вправе при прекращении договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов.

Договор простого товарищества: понятие, характеристика, стороны, форма, содержание

По договору простого товарищества (о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Характеристика договора простого товарищества: консенсуальный, двустороннее обязывающий, возмездный.

Договор считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем его существенным условиям: о предмете, вкладах участников в общее дело и обязанностях по ведению совместной деятельности.

Предметом договора простого товарищества является совместное ведение деятельности, направленной к достижению общей для всех участников цели. Общей целью участников договора может быть осуществление либо предпринимательской деятельности, либо иной деятельности, не противоречащей закону.

Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Могут участвовать также и некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность в соответствии со своими уставными целями и для достижения этих целей. Не могут быть участниками договора граждане, не являющиеся предпринимателями, государство и гос. (муниципальные) образования.

Одно и то же лицо может участвовать в нескольких простых товариществах одновременно.

Форма и порядок заключения договоров простого товарищества законом особо не урегулированы, поэтому стороны должны руководствоваться общими положениями о форме сделок и заключении договоров. При этом нет сложности в решении вопроса о форме договоров, кот. заключаются между юридическими лицами либо юридическими лицами и гражданами. Они должны заключаться в письменной форме, а в случае передачи в качестве вклада объектов недвижимости подлежат гос. регистрации. Договоры с участием только граждан на сумму до 10 МРОТ могут быть устными, а свыше этой суммы должны заключаться в письменной форме.

Срок действия договора простого товарищества может быть как срочным, так и бессрочным. Договор, заключенный без указания срока, сохраняет действие до тех пор, пока не будет достигнута конечная цель, ради достижения которой товарищи объединились, либо выявится очевидная невозможность ее достижения, либо участники примут решение о прекращении деятельности товарищества.

Виды договоров простого товарищества: коммерческий – участниками такого договора могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации; некоммерческий – участниками могут быть любые субъекты гражданского права.

Особым видом договоров являются негласные товарищества, кот. обладают той особенностью, что их существование не раскрывается для третьих лиц. В отношениях с третьими лицами каждый из участников такого товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, кот. он заключил от своего имени в общих интересах товарищей. В отношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими.

– внести вклад в общее дело;

Понятие и признаки договора простого товарищества

В соответствии со ст. 1041 Гражданского кодекса РФ (далее по тексту – ГК РФ),

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации”.

Это легальное определение договора простого товарищества.

Основными признаками договора простого товарищества являются:

1. Количество участников – двое и более лиц.

2. Соединение вкладов, в качестве которых могут выступать деньги и другое имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, деловая репутация, деловые связи, а также другие виды. Стоимость всех вкладов предполагается равной, если иное не вытекает из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Причем, денежная оценка вкладов производится по соглашению между участниками (товарищами).

Правовому режиму общего имущества товарищей посвящена статья 1043 ГК РФ. Следует отметить, что, по общему правилу, внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные доходы и плоды от такой деятельности являются их общей долевой собственностью. Однако, данное правило может быть изменено в договоре. Кроме того, иное может быть установлено в законе или вытекать из существа обязательства. Договором простого товарищества также предусматриваются обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения связанных с этим расходов. Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при недостижении согласия – в установленном судом порядке. Ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено одному из товарищей другими товарищами договора простого товарищества.

3. Совместное действие всех товарищей – этому посвящена ст. 1044 ГК РФ. При ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей. Однако, договором может быть установлено, что ведением дел осуществляется отдельными товарищами или всеми товарищами.

Читайте также:  Квотирование рабочих мест для инвалидов в 2020 году

Специально установлено несколько правил по заключению сделок товарищами. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей. В отношениях с третьими лицами полномочия товарища на совершение сделки от имени всех товарищей может удостоверяться либо доверенностью, выданной ему остальными товарищами, либо самим договором простого товарищества, заключенного в письменной форме. Следует иметь в виду, что в отношениях с третьими лицами товарищи не вправе ссылаться на ограничения прав товарища, совершившего сделку, если не докажут, что в момент заключения данной сделки это третье лицо знало или должно было знать о существовании таких ограничений. Если товарищ, права которого ограничены, все же совершил сделку от имени всех товарищей или заключил сделку в интересах всех товарищей от своего имени, он может потребовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эта сделка были необходимы в интересах всех товарищей. Хотя следует отметить, что критерий оценки необходимости заключенных сделок в интересах всех товарищей является очень сложным. Однако, товарищи, понесшие убытки вследствие таких сделок, вправе требовать их возмещения.

4. Целью заключения договора простого товарищества является извлечение прибыли, а также может быть поставлена иная, не противоречащая закону цель. Поскольку основной целью договора простого товарищества является извлечение прибыли, то необходимо рассмотреть порядок распределения получаемой прибыли между товарищами, установленной в
ст. 1048 ГК РФ. Если иное не предусмотрено договором простого товарищества или другим соглашением сторон, прибыль, полученная товарищами в результате осуществления ими совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей. Кроме того, согласно
ст. 1046 ГК РФ, порядок покрытия расходов и убытков, связанных с осуществлением совместной деятельности, определяется соглашением сторон, а при его отсутствии каждый товарищ несет убытки и расходы пропорционально стоимости своего вклада в общее дело. Соглашение, устраняющее кого-либо из товарищей от участия в прибыли или освобождающее кого-то из них от участия в покрытии общих расходов и убытков, является ничтожным.

Последнее изменение этой страницы: 2017-02-19; Нарушение авторского права страницы

2. Соединение вкладов, в качестве которых могут выступать деньги и другое имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, деловая репутация, деловые связи, а также другие виды. Стоимость всех вкладов предполагается равной, если иное не вытекает из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Причем, денежная оценка вкладов производится по соглашению между участниками (товарищами).

Преимущества и недостатки

Простое товарищество характеризуется преимуществами:

  • Простота организации.
  • Расширение финансовых возможностей.
  • Совместное ведение дел.
  • Объединение финансовых ресурсов, навыков и деловых связей.
  • Отсутствие избыточных процедур при оформлении товарищества.
  • Сокращение рисков.

Однако у простого товарищества присутствуют также недостатки:

  • Вероятность появления разногласий между участниками.
  • Каждый участник несет ответственность по задолженностям товарищества вне зависимости от того, из-за кого они появились.
  • Ответственность за проступки ПМ.
  • Сложность в разделении имущества при ликвидации товарищества.

Простое товарищество имеет смысл создавать только в том случае, если цели всех участников согласованы. Самый повышенный риск при образовании ПТ – это возникновение разногласий и конфликтов.

  • Вероятность появления разногласий между участниками.
  • Каждый участник несет ответственность по задолженностям товарищества вне зависимости от того, из-за кого они появились.
  • Ответственность за проступки ПМ.
  • Сложность в разделении имущества при ликвидации товарищества.

Понятие и значение договора простого товарищества

В Гражданском кодексе Республики Беларусь указаны два вида договоров о совместной деятельности:

1) ставящие своей целью создание юридического лица (учредительные договоры полных, коммандитных товариществ, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, договоры о совместной деятельности по учреждению акционерных обществ);

2) договоры о совместной деятельности, целью которых является совместная деятельность без учреждения юридического лица (договор простого товарищества).

Таким образом, в отличие от хозяйственных товариществ и обществ простое товарищество не является юридическим лицом. Это – имущественный договорный союз (совокупность) физических и юридических лиц, которые действуют совместно. Отсюда следует, что носителем прав и обязанностей является каждый участник, а не простое товарищество в целом, поскольку последнее не является самостоятельным субъектом права.

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно дей-

ствовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 1 ст. 911 ГК). Внутренняя структура отношений в простом товариществе, регулируемая договором, имеет большое значение для организации деятельности такого товарищеского союза.

Для возникновения простого товарищества необходимо прежде всего соглашение участников о цели объединения (предпринимательская деятельность, научная и т.д.). Характер цели имеет важные юридические последствия.

Если целью договора является ведение предпринимательской деятельности, то закон устанавливает: а) специальный субъективный состав (сторонами такого соглашения могут быть лишь индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации) и б) солидарную ответственность товарищей перед третьими лицами (п. 2 ст. 917 ГК).

Из правила о специальном субъективном составе вытекает, что некоммерческие организации и учреждения не могут быть участниками договора о совместной деятельности только в том случае, если такой договор заключен для осуществления предпринимательской деятельности.

Ответственность товарищей по договору о совместной деятельности может быть: а) долевая либо б) солидарная.

По общему правилу, если договор не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обя-

зательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело (п. 1 ст. 917 ГК), т.е. соразмерно его доле участия в товариществе. Таким образом, если существует общий долг, каждый из участников (товарищей) должен уплатить свою часть в размере пропорционально стоимости вклада в общее дело. Уплатив свою часть долга, товарищ свободен от обязательства. Отсюда следует, что в данном случае ответственность товарища по общим долгам является долевой. По договору внутри между товарищами может быть установлен порядок покрытия расходов и убытков, однако ответственность за общие долги не может быть уменьшена. Перед кредиторами товарищей находится столько должников, сколько товарищей в простом товариществе.

Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по общим обязательствам независимо от оснований их возникновения (п. 2 ст. 917 ГК). Кроме того, солидарно товарищи отвечают «по общим обязательствам, возникшим не из договора» (часть вторая п. 1 ст. 917 ГК), а также такая ответственность наступает с момента прекращения договора простого товарищества «по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц» (часть вторая п. 2 ст. 920 ГК).

Устанавливая права и обязанности участников простого товарищества, Гражданский кодекс Республики Беларусь различает:

1) внешние отношения (полномочия товарищей по представительству при ведении общих дел);

2) внутренние отношения, регулируемые договором простого товарищества (полномочия товарищей по управлению общими делами внутри товарищеского союза).

Внешние отношения в простом товариществе. Ведение общих дел товарищей может осуществляться:

а) каждым из них (это общее правило);

б) совместно всеми товарищами (в этом случае для дей
ствительности каждой сделки требуется согласие всех уча
стников);

в) отдельными участниками (одним либо несколькими).
В связи с тем, что простое товарищество не является

юридическим лицом, закон устанавливает в качестве общего правила право каждого товарища заключать сделки от имени всех товарищей. Иное (последние два из вышеперечисленных случаев) должно быть специально оговорено в договоре простого товарищества (п. 1 ст. 914 ГК).

Полномочия товарища (товарищей) на ведение дел от имени всех товарищей могут быть оформлены одним из двух документов: письменным договором простого товарищества или доверенностью (п. 2 ст. 914 ГК). Как и договор, доверенность должна быть подписана всеми товарищами, поскольку договор простого товарищества является строго личным, в котором доверие должно быть полным.

В зависимости от юридического основания предоставленных полномочий (договор простого товарищества или доверенность) различаются и способы прекращения полномочий товарищей. В отношении доверенности применяются соответствующие правила ГК Республики Беларусь. Если полномочия предоставлены договором простого товарищества, то прекращение их происходит в порядке договора поручения. В целях защиты интересов третьих лиц, заключивших сделку с участниками простого товарищества, Кодекс устанавливает, что в отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничение прав по ведению общих дел товарища, со-

вершившего сделку, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или заведомо должно было знать о наличии таких ограничений (п. 3 ст. 914 ГК).

В случае заключения сделки от имени всех товарищей не уполномоченным на это лицом, должны действовать правила Гражданского кодекса о последствиях заключения сделки не уполномоченным лицом (ст. 184 ГК). Если лицо, в интересе которого предпринимаются действия без его поручения, одобрит эти действия, к отношениям сторон в дальнейшем применятся правила о договоре поручения или ином договоре, соответствующем характеру предпринятых действий, даже если одобрение было устным (ст. 872 ГК).

Таким образом, сделка, совершенная не уполномоченным лицом, не создает для представляемого прав и обязанностей, если она впоследствии не была одобрена (в том числе и молчаливо). Применительно к простым товариществам это означает, что если сделка была совершена в общих интересах, хотя бы и товарищем, не уполномоченным на ведение дел от имени всех товарищей, но последние ее признали (не заявили об отказе), то такая сделка может быть признана обязательной для всех товарищей. Соответственно, кредиторы вправе требовать исполнения или возмещения убытков от всех товарищей при условии, что сделка была заключена в общих интересах. И наоборот, если товарищи отклонили такую сделку, то последняя является личной сделкой заключившего ее неуполномоченного товарища, по которой он будет отвечать.

В то же время закон защищает интересы и того неуполномоченного товарища, который заключил сделку в общих интересах, но от своего имени. Если имелись достаточные основания полагать, что сделка была в интересах товарищей, то может требовать от остальных участников возме-

щения своих расходов (п. 4 ст. 914ПС). Одновременно в целях защиты остальных товарищей в подобных случаях Гражданский кодекс указывает, что товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.

Внутренние отношения в простом товариществе. Решения по общим делам внутри простого товарищества должны приниматься участниками по общему согласию (п. 5 ст. 914 ГК). В отличие от Гражданского кодекса Российской Федерации Гражданский кодекс Республики Беларусь не предоставляет участникам простого товарищества права устанавливать принцип пропорциональности величины вклада и количества голосов при принятии решений по определенным в договоре вопросам внутри данного товарищеского союза.

Прекращение простого товарищества. Являясь договорным союзом лиц, простое товарищество прекращается: а) по общим правилам договорного права (обман, истечение срока и т.д.) и б) по специальным основаниям. Специальные основания установлены в ст. 920 ГК. Это:

объявление кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами; объявление кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом);

смерть товарища или ликвидация либо реорганизация участвующего в договоре простого товарищества юридического лица, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение умершего товарища (ликвидированного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);

отказ кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества;

расторжение договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей;

истечение срока договора простого товарищества; выдела доли товарища по требованию его кредитора.

Источники правового регулирования. Основным источником регулирования правоотношений по совместной деятельности является гл. 54 ГК Республики Беларусь. Она применяется ко всем договорам о совместной деятельности, независимо от того, в какой сфере эта деятельность осуществляется: строительство, торговля, производство работ и услуг и т.д. В то же время особенности совместной деятельности товарищей требуют установления особенностей и в правовом регулировании (например, в сфере капитального строительства). Участник вносит свой вклад в общее строительство объекта, а по его окончании становится собственником жилых и (или) нежилых помещений в общей долевой собственности.

2) внутренние отношения, регулируемые договором простого товарищества (полномочия товарищей по управлению общими делами внутри товарищеского союза).

Вопрос № 45. Понятие и общая характеристика договора простого товарищества (договора о совместной деятельности).

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Договором простого товарищества признается только соглашение, участники которого:

1) преследуют единую (общую) цель;

2) совершают действия, необходимые для ее достижения;

3) формируют за счет вкладов имущество, составляющее их общую долевую собственность;

4) несут бремя расходов и убытков от общего дела;

5) распределяют между собой полученные результаты.

Договоры, в которых эти условия отсутствуют, квалифицируются иначе. Например, соглашение о совместной деятельности, по которому одна сторона возмездно предоставляет право пользования помещением, а другая открывает в этом помещении ресторан, может быть признано притворной сделкой, совершенной с целью прикрыть договор аренды, чтобы обойти запрет арендодателя на сдачу помещения в субаренду. Не является простым товариществом договор участия в долевом строительстве, поскольку его участники преследуют различные цели.

По своей юридической природе договор простого товарищества является консенсуальным, многосторонним, взаимным, возмездным.

Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Могут участвовать также и некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность в соответствии со своими уставными целями и для достижения этих целей. Не могут быть участниками договора граждане, не являющиеся предпринимателями, государство и гос. (муниципальные) образования.

Одно и то же лицо может участвовать в нескольких простых товариществах одновременно.

Участники договора простого товарищества не могут быть разделены на активную и пассивную стороны. Они имеют целый комплекс прав и обязанностей по отношению друг к другу. В качестве кредитора каждый из партнеров вправе требовать от остальных товарищей надлежащего исполнения обязательств, выступая одновременно должником по отношению к ним. Таково своеобразное проявление взаимности в данном договоре. Не случайно партнеров по договору простого товарищества именуют одинаково – участниками или товарищами.

Каждый товарищ независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны.

Договор простого товарищества прекращается вследствие:

объявления кого-либо из товарищей недееспособным;

объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом);

смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре простого товарищества юридического лица;

отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества;

истечения срока договора простого товарищества;

выдела доли товарища по требованию его кредитора.

Вопрос №46. Понятие и общая характеристика договора условного депонирования (эскроу).

Условное депонирование (эскроу) — это юридическая конструкция, в которой финансовый инструмент или актив удерживается третьей стороной от имени двух сторон, совершающих сделку. Другими словами, при условном депонировании третья сторона, называемая эскроу-агентом, выступает в качестве гаранта. Эта сторона контролирует весь процесс и гарантирует выполнение обязательств, и, таким образом, ни одна из сторон не может использовать средства самостоятельно без согласия других участников.

(ст. 926.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, предлагаемая проектом Федерального закона “О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации”).

Договор эскроу заключается между депонентом, бенефициаром и эскроу- агентом.

Депонент – физическое или юридическое лицо, пользующееся на договорных основах услугами депозитария по осуществлению депозитарной деятельности.

Бенефициаром (собственник, владелец) понимается реальный собственник компании, то есть тот, кому компания принадлежит не юридически, а фактически и в конечном счёте, и тот, кто оказывает существенное влияние на принятие такой компанией решений. Бенефициаром в этом смысле может бытьтолько физическое лицо, конкретный человек.

Эскроу агент – является физическим или юридическим лицом, которое временно хранит документы, деньги и другие материалы от имени двух сторон, которые заключили договор.

Объектом депонирования могут быть вещи (включая наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы), безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги.

В случаях, когда в качестве эскроу-агента выступает лицо, не являющееся нотариусом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, кредитной или страховой организацией, договор эскроу вступает в силу с момента нотариального засвидетельствования даты заключения договора.

После передачи объекта депонирования эскроу-агенту и в течение всего периода действия договора эскроу депонент не вправе распоряжаться данным имуществом, если иное не предусмотрено договором.

Обязательство депонента по передаче бенефициару имущества считается исполненным с момента передачи этого имущества эскроу-агенту, если иное не предусмотрено договором.

Сторонами может быть заключен договор, на основании которого у эскроу- агента должно быть депонировано имущество, подлежащее передаче сторонами двустороннего договора друг другу (взаимное эскроу).

Условно выделяют несколько видов правоотношений с условным депонированием (эскроу):

1. Интернет эскроу. Интернет-эскроу появилось с момента возникновения интернет-аукционов и интернет-коммерции (интернет-магазинов). В интернет-эскроу денежные средства сторон обязательства помещаются под контроль независимого третьего лица, прежде всего для защиты их собственных интересов. После исполнения обязательств денежные средства поступают соответствующей стороне.

2. Банковское эскроу. Условное депонирование в данной области используется при обращении, например, с банкоматом или торговым оборудованием. При осуществлении денежных операций посредством банкоматов (прежде всего расчетных), в случае возникновения проблем, как то невозможность зачисления денежных средств на счет контрагента, они автоматически возвращаются на счет пользователя.

3. Эскроу в отношении объектов интеллектуальной собственности. Агенты условного депонирования держат исходный код программного обеспечения у себя, как другие компании условного депонирования держат наличные деньги.

Агенты условного депонирования исходного кода программного обеспечения фактически являются передаточным звеном от собственника-разработчика программного обеспечения к конкретному пользователю, так же возможно обеспечивая при этом беспроблемную его эксплуатацию.

4. Эскроу в отношениях с недвижимостью. Эскроу агент в сделках с недвижимостью – это третье лицо, которое нейтрально к сделке, между двумя или больше сторонами. Оно как правило держит денежные средства покупателя или имущество продавца пока все условия сделки не будут исполнены. Существует два вида эскроу агентов в сделках с недвижимостью: отдельные организации и банки (иные кредитные организации).

5. Коммерческое эскроу. Представляет собой неограниченный перечень правоотношений, в которых эскроу агентом (третьим лицом в правоотношении) является организация, которой доверяют стороны сделки и которая выступает гарантом добросовестности намерений участников правоотношений.

Договор эскроу может быть расторгнут по соглашению депонента и бенефициара об отказе от договора, если иное не предусмотрено договором. Договор считается расторгнутым с момента получения эскроу-агентом подписанного депонентом и бенефициаром уведомления об отказе от договора, если иное не предусмотрено договором эскроу. Депонированное имущество, если иное не предусмотрено соглашением депонента и бенефициара, подлежит возврату депоненту, а при возникновении оснований для передачи имущества бенефициару – передаче бенефициару. 2. Договор эскроу прекращается вследствие смерти гражданина, являющегося эскроу-агентом, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также ликвидации эскроу-агента, являющегося юридическим лицом. Если договор эскроу до наступления предусмотренных настоящим пунктом обстоятельств не был передан другому лицу (статья 392.3), то депонированное имущество подлежит возврату депоненту, а при возникновении оснований для передачи имущества бенефициару – передаче бенефициару.

Дата добавления: 2018-06-01 ; просмотров: 394 ;

Условно выделяют несколько видов правоотношений с условным депонированием (эскроу):

Простое товарищество (стр. 1 из 4)

Международная Высшая Школа (университет)

Реферат по теме : Простое товарищество

Предмет : Гражданское право

Студента 2 курса : Быкова А.В.

Москва 1998 г.

1. Понятие договора простого товарищества.

2.Элементы договора простого товарищества.

3.Круг субъектов договора простого товарищества

4.Форма и порядок заключения договоров

5.Срок договора простого товарищества

6.Содержание договора простого товарищества

8.Правовой режим имущества товарищества. Распределение прибылей и убытков.

9.Ответственность участников по договору простого товарищества

10.Прекращение договора простого товарищества

1. Понятие договора простого товарищества.

Договор простого товари­щества—это договор, по которому несколько (товарищей) объединяют свои вклады и могут совместно действовать для достижения общей цели ( ст.1041 ГК),

В правовом регулировании простого товарищества явственно про­слеживается влияние римского права. Еще в «Инструкциях Гая» дати­руемых II веком н.э., весьма подробно были изложены основные положения договора товарищества. Внесение вкладов в со­вместную деятельность, правовой режим имущества товарищей, рас­пределение прибылей и убытков—эти и другие юридические конструкции римского права во многом предвосхищали акты современного законодательного регулирования простого товарищества в России. Но если в римском праве основное внимание уделялось имущественным аспектам внутренних взаимоотношений между самими товарищами, то на рубеже XIX — XX веков стало активно развиваться регулирование внешней стороны бытия товарищества — отношений его участников с третьими лицами . .

В дореволюционном российском законодательстве широко исполь­зовалось понятие товарищества, как договорного объединения лиц, преследующих общую цель. Однако вопрос о правосубъектности таких объединений (наличии или отсутствии свойств юридического лица) вызывал серьезные споры в цивилистике и неоднозначно решался судебной практикой. С некоторой долей условности лишь артельное товарищество в дореволюционной России -можно считать предшест­венником современных простых товариществ.

Значение договора простого товарищества, его место в гражданском обороте в первую очередь обусловлены тем» что это — единственный предусмотренный ГК. договор, регулирующий совместную деятельность его участников. Такая деятельность может быть направлена на дости­жение любых законных целей: строительство дома, кооперирование производств ,благотворительность, осуществление различных коммерческих проектов и т.п. Во всех случаях, когда достижение того или иного результата невозможно в одиночку, либо чрезмерно обремени­тельно для одного лица, договор простого товарищества незаменим, как инструмент координирования совместной деятельности нескольких сторон. Поэтому совместная деятельность не является самоцелью для участников договора, она — лишь средство достижения определенного результата, общей для всех участников цели.

В гражданском праве обязательство традиционно понимается как отношение, в котором противопоставлены интересы двух сторон: кре­дитора и должника ( купить — продать, получить заем — предоставить заем и т.п. И лишь в договоре простого товарищества интересы его участников не противоположно направлены, а устремлены к достиже­нию общей для всех цели , т.е. однонаправленны. Разумеется, это не означает, что в обязательстве и договоре простого товарищества вооб­ще отсутствуют фигуры кредитора и должника. Каждый из товарищей выступает одновременно и как кредитор, и как должник по отношению ко всем и каждому из участников договора, который, следовательно, является взаимным. Поэтому главная особенность обязательства из простого товарищества заключается в том, что ни одна из сторон не вправе требовать исполнения в отношении себя лично и соответственно не должна производить исполнение непосредственно в отношении какой-либо другой стороны’. Все действия участников договора, их взаимные права и обязанности преломляются сквозь призму общей цели, опосредованы необходимостью ее достижения. Так, университет может заключить договор о совместном ведении образовательной дея­тельности с организацией, предоставляющей для этого свои помеще­ния, оборудование и т.п. Однако это имущество будет использоваться не самим университетом и не в его собственных интересах, а обеими сторонами договора в их общих интересах, т.е. для достижения единой для всех участников цели.

Читайте также:  Как продлить карту водителя для тахографа

Наличие обшей для всех товарищей цели — главный квалифици­рующий признак договора простого товарищества — позволяет участвоватъ в договоре неограниченному количеству лиц, каждое из которых является его самостоятельной стороной. Поэтому договор простого товарищества может быть и двусторонним и многосторонним, что также отличает его от всех других договоров гражданского права.

В недавнем прошлом договор простого товарищества (о совместной деятель­ности) был одной из самих распространенных сделок хозяйственного оборота, причем в большинстве случаен он выступал притворной сделкой, прикрывавшей действительные отношения между сторонами. Этому способствовали и пробелы налогового законодательства, и кажущаяся легкость маскировки истинных намере­ний сторон. Для показывания притворного характера такой сделки исследуется структура договорных отношений сторон. Если какие-либо действия совершаются непосредственно в интересах одной из сторон договора (предоставление услуг, вещей одному участнику), а им соответствует встречное имущественное предостав­ление (например, платеж), то это, как правило, позволяет судить об отсутствии единой обшей цели договора, а значит— о притворном характере сделки.

Возмездный характер договора простого товарищества признается далеко не всеми юристами, ведь ни один из товарищей не обязуется совершать каких-либо действий непосредственно в интересах другого , т.е. фигуры должника и кредитора в традиционном смысле отсутствуют, Однако стороны взаимно обязуются внести вклады в общее дело, что можно считать своего рода встречным удовлетворением, и кроме того, основанием участия в таком договоре для каждого из товарищей является участие в нем других сторон, а выполнение обязательств по достижению общей цели обусловлено аналогичными обязательствами других товарищей. Это и позволяет квалифицировать договор в качестве возмездного.

Договор простого товарищества является консенсуальным , он счи­тается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем его существенным условиям: о предмете, вкладах участников в общее дело и обязанностях по ведению совместной деятельности.

2.Элементы договора простого товарищества.

Предметом договора простого товарищества является совместное ведение деятельности, направленной к достижению общей для всех участников цели. Поэтому понятия «договор простого товарищества» и «договор о совместной деятельности» — синонимы. Общей целью участников простого това­рищества может быть осуществление , либо предпринимательской дея­тельности, либо иной деятельности не противоречащей закону и не направленной на получение прибыли. В дореволюционной юридической литературе товарищества, ведущие предпринимательскую деятель­ность назывались торговыми, а все остальные — гражданскими. Се­годня более точно разделять простые товарищества на коммерческие и некоммерческие — по аналогии с делением юридических лиц.

В определении договора простого товарищества ГК исходит из того, что деятельность товарищей ведется без образования юридического лица. Поэтому некоторые полагают, что целью договора простого товарищества не может быть учреждение нового субъекта права, явля­ющегося собственником имущества и по этому критерию различают договоры товарищеские и учредительные. Это позиция небезупречна, ведь буквальное толкование ст. 1041 ГК позволяет сделать вывод лишь о том, что само по себе объединение товарищей не является юридическим лицом. Что же касается возможных целей деятельности такого неправосубъектного объединения, то никаких ограничений на создание юридических лиц закон формально не предусматривает. Так, объединившись в целях создания полного товарищества, его участники, разумеется, не приобретают статуса юридического лица. Но они не приобретают его и после учреждения полного товарищества, поскольку юридическое лицо, в принципе, не сводимо к сумме своих участников, т. е. сама по себе группа полных товарищей не является юридическим лицом. Поэтому деятельность лиц по созданию полного товарищества и взаимоотношения по управлению последним вполне укладываются в рамки договора о совместной деятельности (простого товарищества). Впрочем, нормы гл, 55 ГК о договорах простого товарищества не лучшим образом приспособлены для регулирования отношении участ­ников в процессе деятельности созданного ими юридического лица.

3.Круг субъектов договора простого товарищества

Круг субъектов договора простого товарищества определяется в зависимости от целей, которые они преследуют. Участниками коммер­ческого простого товарищества могут быть предприниматели — инди­видуальные или коллективные коммерческие организации. В таком товариществе могут участвовать также и некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность в соответствии

со своими уставными целями н для достижения этих целей .

Такой вывод, на первый взгляд, противоречит буквальному толкованию п, 2 ст. 1041 ГК. Однако абз, 2 гг. 3 ст. 50 ГК содержит дозволение на ведение предпринима­тельской деятельности некоммерческими организациями, если это служит достижению целей, ради которых они созданы. С учетом этой общей нормы положения л 1 ст. 1041 ГК следует толковать расшири­тельно. Таким образом, закон исключает из числа возможных участников коммерческого простого товарищества граждан (не являющихся предпринимателями) , государство и государственные(муниципальные) образования.

Студента 2 курса : Быкова А.В.

Понятие, признаки и виды договора простого товарищества

Понятие и признаки договора простого товарищества. Как правовой институт договор простого товарищества известен со времен римского права. Так, конструкция товарищества (societas), в силу которой несколько лиц объединяли свое имущество и усилия ради достижения общей хозяйственной цели, входила в число консенсуальных контрактов и позволяла оформлять самые разнообразные отношения*(920).

История развития национального законодательства показывает, что при сохранении общего подхода к договору простого товарищества как инструменту, опосредующему совместную деятельность, его регулирование претерпевало определенные изменения, связанные со сферой применения, содержанием и отношением к правовой природе. Например, согласно ст. 434 ГК РСФСР 1964 г. подобный договор не мог заключаться между гражданами и юридическими лицами. Кроме того, попеременно законодательные нормы были посвящены то непосредственно договору простого товарищества (ст. 276 ГК РСФСР 1922 г.), то договору о совместной деятельности без упоминания простого товарищества (ст. 434 ГК РСФСР 1964 г.). Напротив, в ст. 122 Основ гражданского законодательства 1991 г. и в ст. 1041 ГК указанные понятия (договор о совместной деятельности и договор простого товарищества) были использованы одновременно.

Существующее правовое регулирование простого товарищества наиболее полно, по сравнению с предыдущими кодификациями, отражает сущность этого договора как института, оформившегося еще в римском праве. Это позволяет считать договор простого товарищества одним из наиболее универсальных правовых инструментов, направленным на упорядочение совместной деятельности на основе объединения вкладов.

Согласно п. 1 ст. 1041 ГК по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Среди специалистов нет единства мнений относительно числа отличительных признаков договора простого товарищества и их содержания*(921). Однако, если не вдаваться в подробности, можно выделить следующие особенности, позволяющие отграничить договор простого товарищества от иных юридических конструкций.

Во-первых, наличие общей цели. В отличие от других договоров, в которых интересы контрагентов противоположны и взаимонаправлены (например, в купле-продаже продавец заинтересован в получении покупной цены, а покупатель – в приобретении товара), интересы сторон договора простого товарищества всегда совпадают и удовлетворяются посредством совместных действий на основе объединенной имущественной базы. Единство интересов всех участников договора обусловлено общностью цели, достижение которой одинаково важно для всех товарищей. Иначе говоря, удовлетворение интересов любого участника договора происходит не за счет, а наряду с удовлетворением интересов всех остальных товарищей. Наличие любого встречного предоставления в смысле удовлетворения интересов одной стороны только при условии удовлетворения других, нетождественных интересов другой стороны (независимо, опосредуется ли это единым соглашением или несколькими самостоятельными, но взаимосвязанными договорами), свидетельствует об отсутствии отношений, регулируемых договором простого товарищества, и, в ряде случаев, о притворном характере сделки. Поэтому общность цели является конститутивным признаком рассматриваемого договора, обуславливающим все его остальные особенности.

Во-вторых, опосредование совместной деятельности. Достижение общей цели невозможно иначе, чем путем согласованных действий, единых по своим правовым последствиям для всех товарищей. Поэтому в реализации договора простого товарищества все стороны принимают личное участие (другое дело, что оно может быть неочевидно ввиду выбранной формы ведения общих дел). В свою очередь, необходимость совместного личного участия для достижения общей цели придает регулируемым договором отношениям доверительный (фидуциарный) характер, что сказывается, например, на особенностях прекращения договора простого товарищества*(922).

В-третьих, преимущественно многосторонний характер. Единство интересов и наличие общей цели, достигаемой в результате совместной деятельности, позволяет урегулировать в договоре простого товарищества взаимоотношения неограниченного числа участников гражданского оборота, каждый из которых становится самостоятельной стороной по договору. В настоящее время договор простого товарищества является единственной многосторонней сделкой, прямо урегулированной Гражданским кодексом*(923). Тот факт, что в договоре простого товарищества может быть всего два участника, не колеблет общего вывода о многостороннем характере договора, поскольку это не отменяет принципиальной возможности увеличения числа товарищей путем принятия новых лиц в качестве самостоятельных сторон. Тем более, вне зависимости от числа участников в договоре простого товарищества всегда сохраняется признак наличия общей цели.

В-четвертых, отсутствие правосубъектности у созданного на основе договора коллективного образования. Осуществление совместной деятельности обуславливает возникновение своеобразного коллектива товарищей, объединенного общей целью. Однако такое коллективное образование само по себе не становится самостоятельным участником гражданского оборота и потому не приобретает свойств правосубъектности, т.е. не осуществляет от собственного имени права и не несет обязанности*(924). Это отличает образованный на основе договора коллектив товарищей от юридического лица. Поэтому каждый товарищ несет не только расходы и убытки в соответствии с размером собственного вклада на установленных договором условиях, но и бремя ответственности. Помимо этого, следствием неправосубъектности коллектива товарищей является отсутствие в законе запрета (подобного тому, который установлен п. 2 ст. 69 ГК относительно полного товарищества) на участие лица одновременно в нескольких договорах простого товарищества*(925).

В-пятых, длящийся характер отношений. Из существа совместной деятельности следует, что договор простого товарищества опосредует совершение целого комплекса различных операций (сделок, иных юридических и фактических действий). Число и виды таких операций зависят от существа цели, ради достижения которой заключен договор. Учет этого обстоятельства позволяет считать одним из косвенных признаков притворного характера сделки те случаи, когда содержание договора простого товарищества ограничивается каким-либо разовым действием.

В-шестых, внесение вкладов и создание общей имущественной базы. Совместный характер деятельности и коллективное выступление в гражданском обороте невозможны без формирования общего имущества, на основе которого строятся имущественные отношения товарищей с третьими лицами (например, надлежащее исполнение обязательств, заключенных с третьими лицами) и между собой (несение расходов и убытков, участие в прибылях, т.п.). Это общее имущество формируется за счет вкладов (деньги, имущественные права, т.п.*(926)), в обязательном порядке вносимых каждой стороной договора. Соответственно, осуществление совместной деятельности без объединения вкладов не может охватываться договором простого товарищества.

В-седьмых, регулирование не только имущественных, но и организационных отношений. Совместная деятельность по достижению общей цели должна быть взаимосогласованной. Поэтому в содержание договора простого товарищества обязательно входят вопросы управления*(927) общими делами товарищества как коллективного образования, лишенного правосубъектности.

Перечисленные выше особенности договора простого товарищества вносят определенную специфику и в такие признаки, как возмездность и взаимность договора. Так, несмотря на отсутствие встречного предоставления в отношениях сторон и, соответственно, отсутствие фигур кредитора и должника в их традиционном понимании, договор является возмездным. Возмездный характер договора проявляется в том, что каждый товарищ обязан внести вклад для формирования общего имущества. Поэтому договор простого товарищества является возмездным даже в том случае, если им опосредуется совместная деятельность, не направленная на извлечение прибыли. В свою очередь, специфика взаимного характера договора простого товарищества проявляется в том, что каждый товарищ осуществляет права и несет обязанности одновременно в отношении всех и каждого из участников договора простого товарищества*(928).

Соотношение договора простого товарищества с иными договорами о совместной деятельности и отличие от других правовых конструкций.

На страницах современной научной литературы ведется спор о соотношении договора простого товарищества с так называемым договором о совместной деятельности*(929). Ограниченный объем учебника не позволяет подробно остановиться на этой дискуссии, однако обратим внимание на следующее. Понятие “договор о совместной деятельности” используется для характеристики рода договоров, а не вида. Поэтому не случайно в законодательстве отсутствует специальное регулирование именно договора о совместной деятельности. Совместная деятельность и, как следствие, общая цель являются теми едиными признаками, которые объединяют самостоятельные договоры в одну группу. В частности, наряду с договором простого товарищества к договорам о совместной деятельности относят договоры об учреждении юридических лиц (ст. 52 ГК), различные соглашения акционеров, посвященные вопросам согласованного голосования, порядку отчуждения акций и т.п., договоры о совместной деятельности без внесения вкладов, которые прямо законодательством не предусмотрены, но ему не противоречат и т.д.

Вместе с тем необходимо учитывать, что в настоящее время законодательно урегулировано лишь содержание договора простого товарищества (гл. 55 ГК). К тому же из-за универсальности договора простого товарищества, который может быть направлен на достижение любой не противоречащей закону цели (п. 1 ст. 1041 ГК), зачастую достаточно трудно выявить принципиальные различия между, например, договором простого товарищества и учредительным договором о создании акционерного общества, который, в отличие от учредительного договора о создании общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 89 ГК), к числу учредительных документов юридического лица не относится (п. 3 ст. 98 ГК)*(930). Поэтому с практической точки зрения квалификация договора о совместной деятельности именно в качестве договора простого товарищества или иной разновидности договора о совместной деятельности имеет значение преимущественно для решения вопроса о том, подлежат ли нормы гл. 55 ГК непосредственному применению (в случае, если договор отвечает всем перечисленным выше признакам договора простого товарищества) или должны применяться по аналогии закона. Иначе говоря, грань между договором простого товарищества и иными разновидностями договоров о совместной деятельности достаточно тонка. Поэтому, например, некоторые учредительные договоры либо распространенные на практике инвестиционные договоры по своему содержанию вполне могут оказаться ни чем иным, как простым товариществом.

Указанные выше особенности договора простого товарищества в совокупности позволяют отличать его от всех иных договоров и иных правовых конструкций, предусмотренных гражданским законодательством. Так, только договор простого товарищества опосредует совместную деятельность, направленную на достижение общей цели за счет создания единой имущественной базы и коллективного выступления в гражданском обороте без образования нового лица на основе совпадающих прав и обязанностей всех товарищей.

Вместе с тем особенности участия в гражданском обороте юридических лиц и порядок реализации некоторых договоров могут создать видимость сходства с договором простого товарищества. Поэтому необходимо обратить внимание на следующее.

Юридические лица, в частности хозяйственные товарищества, являются так называемыми коллективными субъектами, что формально роднит их с коллективным образованием, созданным на основе договора простого товарищества. Однако принципиальное различие заключается в том, что в отличие от юридического лица коллектив товарищей лишен правосубъектности и потому сам по себе не является самостоятельным участником гражданского оборота.

В договоре долевого участия в строительстве в том виде, в каком он предусмотрен п. 1 ст. 4 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. “Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации”*(931), можно усмотреть такой признак договора простого товарищества, как объединение вкладов. Однако отсутствие совместной деятельности по достижению общей цели и, как следствие, встречный характер прав и обязанностей сторон ввиду противоположности интересов не позволяют квалифицировать указанный договор в качестве простого товарищества. Вместе с тем это обстоятельство не исключает возможность существования договора простого товарищества, направленного на совместное строительство недвижимости.

В самом общем виде посреднические договоры (поручение, комиссия, агентирование) и договор доверительного управления имущества характеризуются тем, что одна сторона действует в рамках полномочий и в интересах другой стороны. Этот признак в чем-то роднит указанные договоры с установленным для договора простого товарищества порядком ведения общих дел (ст. 1044 ГК), возможным вариантом которого является выступление одного товарища в гражданском обороте от имени всех остальных товарищей в рамках предоставленных ими полномочий. Тем не менее, отсутствие совместной деятельности сторон по достижению общей цели, противоположная направленность интересов сторон и несовпадающее содержание прав и обязанностей не позволяют отождествлять посреднические договоры и договор доверительного управления имуществом с договором простого товарищества.

Виды договоров простого товарищества. С точки зрения различий в правовом режиме нормы гл. 55 ГК позволяют классифицировать договоры простого товарищества с учетом цели заключения договора и известности о нем третьим лицам следующим образом.

В зависимости от того, направлена ли совместная деятельность на извлечение прибыли или достижение иной не противоречащей закону цели*(932), соответственно выделяют 1) коммерческие и 2) некоммерческие*(933) простые товарищества. Какая-либо государственная регистрация договора коммерческого простого товарищества или созданного коллектива товарищей не требуется, поскольку все товарищи сохраняют статус самостоятельных участников гражданских правоотношений, а сам коллектив лишен правосубъектности. Однако совместная деятельность на основе такого договора осуществляется товарищами на началах риска (п. 3 ст. 401 ГК)*(934), что согласуется с понятием предпринимательской деятельности (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК). Напротив, в рамках некоммерческого простого товарищества стороны выступают в гражданском обороте на началах вины (п. 1 ст. 401 ГК).

Направленность деятельности простого товарищества одновременно как на достижение предпринимательских, так и иных целей не противоречит смыслу действующего законодательства (при условии соблюдения общих требований, предъявляемых к тому или иному виду деятельности). В таких ситуациях участие сторон в гражданских правоотношениях должно в соответствующих случаях подчиняться правовому режиму и коммерческого, и некоммерческого договора простого товарищества.

С точки зрения известности третьим лицам о существовании договора все простые товарищества делятся на: 1) гласные и 2) негласные (п. 1 ст. 1054 ГК). По смыслу законодательства статус негласного простое товарищество приобретает в том случае, если в договоре прямо указано, что его существование не раскрывается для третьих лиц. Следовательно, при отсутствии подобного положения любое простое товарищество должно считаться гласным.

Определение природы простого товарищества (гласное или негласное) принципиально, поскольку в негласном товариществе каждый товарищ ведет общие дела и несет ответственность только от собственного имени и за счет собственного имущества, хотя в отношениях между товарищами любые обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, являются общими (п. 2, 3 ст. 1054 ГК). Поэтому к договору негласного простого товарищества правила гл. 55 ГК применяются при условии, что иное не предусмотрено законом или не вытекает из существа такого товарищества. В частности, любые третьи лица (кредиторы) в исключение из общих правил о порядке несения товарищами ответственности (ст. 1047 ГК) вправе предъявлять свои требования лишь к тем товарищам, с которыми они непосредственно состоят в правоотношениях.

Приведенные выше классификации являются самостоятельными, поэтому гласным или негласным может быть как коммерческое, так и некоммерческое простое товарищество.

Перечисленные выше особенности договора простого товарищества вносят определенную специфику и в такие признаки, как возмездность и взаимность договора. Так, несмотря на отсутствие встречного предоставления в отношениях сторон и, соответственно, отсутствие фигур кредитора и должника в их традиционном понимании, договор является возмездным. Возмездный характер договора проявляется в том, что каждый товарищ обязан внести вклад для формирования общего имущества. Поэтому договор простого товарищества является возмездным даже в том случае, если им опосредуется совместная деятельность, не направленная на извлечение прибыли. В свою очередь, специфика взаимного характера договора простого товарищества проявляется в том, что каждый товарищ осуществляет права и несет обязанности одновременно в отношении всех и каждого из участников договора простого товарищества*(928).

Гражданское право России

Суть порядка заключения договора простого товарищества состоит в том, что для возникновения обязательства здесь необходимо, чтобы «каждый договорился с каждым». Чем больше сторон в договоре, тем большим количеством оферт и акцептов они должны обменяться для заключения договора. Поэтому договоры простого товарищества, особенно многосторонние, редко совершаются «между отсутствующими» и обычно оформляются одним документом.

36.1. Понятие договора простого товарищества (о совместной деятельности)

Договор простого товарищества (о совместной деятельности) является одним из древнейших правовых институтов. Идея соединения усилий нескольких лиц там, где сил одного не хватает для разрешения какой-либо жизненно важной задачи, настолько проста и естественна, что всюду, где мы встречаем человека в общежитии, мы встречаем товарищеские соглашения или договоры товарищества. В самом далеком прошлом нет такого законодательства, которое не знало бы подобных договоров238.

В классическом римском праве различались два вида товариществ: 1)

товарищества по совместному проживанию и совместной деятельности, участники которого договаривались об общности всего настоящего и будущего имущества и разделения между собой всего, чем они обладали.

Российская правовая наука и судебная практика различали два вида товарищеских договоров: 1)

договор простого товарищества без образования юридического лица; 2)

договор о создании товарищества в качестве юридического лица или учредительный договор.

В проекте Гражданского Уложения240 договором товарищества называлось соглашение, по которому несколько лиц обязуются друг перед другом совместно участвовать имущественными вкладами или личным трудом в торговом, промышленном либо ином предприятии, направленном к получению прибыли (ст. 680). Предполагалось, что участники простого товарищества осуществляют предпринимательскую деятельность без создания юридического лица, причем участие товарища в общем деле могло ограничиваться только внесением денежного вклада. В гражданском праве советского периода понятие договора простого товарищества несколько меняется. Идеология социалистического государства не могла допустить ростовщического использования капитала. Поэтому законодатель требовал от товарищей личного участия в делах предприятия, подчеркивая, что по договору простого товарищества двое или несколько лиц обязуются друг перед другом не просто соединить свои вклады, но и совместно действовать для достижения общей хозяйственной цели (ст.

По договору простого товарищества (о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (п. 1 ст. 1041 ГК РФ).

По своей юридической природе договор простого товарищества является консенсуальным, многосторонним, взаимным, возмездным и фидуциарным. Законодательство отождествляет понятия «простое товарищество» и «совместная деятельность». Между тем далеко не всякий контракт о совместной деятельности, о научно-техническом, творческом или ином содружестве, о долевом участии или кооперации, даже предусматривающий объединение вкладов партнеров, действительно является простым товариществом. Договором простого товарищества является только соглашение, участники которого: 1)

преследуют единую (общую) цель; 2)

совершают действия, необходимые для достижения поставленной цели; 3)

формируют за счет вкладов имущество, составляющее их общую долевую собственность; 4)

Читайте также:  Как известить страховую компанию о ДТП

несут бремя расходов и убытков от общего дела; 5)

распределяют между собой полученные результаты241.

Договоры, в которых эти условия отсутствуют, квалифицируются иначе.

Например, соглашение «о совместной деятельности», по которому одна сторона возмездно предоставляет право пользования по- мещением, а другая открывает в этом помещении ресторан, может быть признано притворной сделкой, совершенной с целью прикрыть договор аренды, чтобы обойти запрет арендодателя на сдачу помещения в субаренду242.

Не является договором товарищества распространенный в капитальном строительстве многосторонний инвестиционный контракт, согласно которому подрядчик по заданию заказчика осуществляет строительство жилого дома на средства, предоставленные гражданами-инвесторами, так как участники договора преследуют различные цели. Подрядчик по такому договору желает получить прибыль от выполнения строительных работ. Организация-заказчик стремится получить доход, составляющий разницу между затратами на строительство и ценой, по которой квартиры будут передаваться гражданам-инвесторам. Граждане-инвесторы хотят приобрести квартиры в собственность. Поэтому данное соглашение следует отнести к договорам, прямо не предусмотренным, но и не запрещенным гражданским законодательством (ст. 421 ГК РФ)243.

В рыночных условиях безразлично, прикладывают товарищи свои личные усилия для успеха предприятия или же участие кого-то из них в общем деле ограничивается только имущественным взносом. Например, по договору простого товарищества о ведении гостиничного бизнеса два партнера только предоставляют деньги, а третий берет на себя все хлопоты по строительству гостиницы и ведению дел. Цель участников договора является общей: построить гостиницу, которая будет принадлежать им на праве общей долевой собственности, и начать ее эксплуатацию в целях извлечения прибыли. Очевидно, что инвесторы принимают на себя бремя расходов и убытков от общего дела, а потому не могут требовать обратно свои деньги на том основании, что строительство гостиницы оказалось убыточным. Однако, исходя из буквального толкования положений законодательства и полагая, что действие по внесению вклада нельзя рассматривать как участие в совместной деятельности, суды нередко признавали такие соглашения договорами займа со всеми вытекающими последствиями. Очевидно, что действие участника, ограничивающееся только внесением вклада, следует рассматривать в качестве акта совместного действия товарищей, необходимого и достаточного для возникновения обязательств из договора простого товарищества.

формируют за счет вкладов имущество, составляющее их общую долевую собственность; 4)

§ 1. Понятие, признаки и виды договора простого товарищества

История развития национального законодательства показывает, что при сохранении общего подхода к договору простого товарищества как инструменту, опосредующему совместную деятельность, его регулирование претерпевало определенные изменения, связанные со сферой применения, содержанием и отношением к правовой природе.

Существующее правовое регулирование простого товарищества наиболее полно, по сравнению с предыдущими кодификациями, отражает сущность этого договора как института, оформившегося еще в римском праве. Это позволяет считать договор простого товарищества одним из наиболее универсальных правовых инструментов, направленным на упорядочение совместной деятельности на основе объединения вкладов.

Согласно п. 1 ст. 1041 ГК по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Среди специалистов нет единства мнений относительно числа отличительных признаков договора простого товарищества и их содержания*(921). Однако, если не вдаваться в подробности, можно выделить следующие особенности, позволяющие отграничить договор простого товарищества от иных юридических конструкций.

Во-первых, наличие общей цели. В отличие от других договоров, в которых интересы контрагентов противоположны и взаимонаправлены (например, в купле-продаже продавец заинтересован в получении покупной цены, а покупатель – в приобретении товара), интересы сторон договора простого товарищества всегда совпадают и удовлетворяются посредством совместных действий на основе объединенной имущественной базы. Единство интересов всех участников договора обусловлено общностью цели, достижение которой одинаково важно для всех товарищей. Иначе говоря, удовлетворение интересов любого участника договора происходит не за счет, а наряду с удовлетворением интересов всех остальных товарищей. Наличие любого встречного предоставления в смысле удовлетворения интересов одной стороны только при условии удовлетворения других, нетождественных интересов другой стороны (независимо, опосредуется ли это единым соглашением или несколькими самостоятельными, но взаимосвязанными договорами), свидетельствует об отсутствии отношений, регулируемых договором простого товарищества, и, в ряде случаев, о притворном характере сделки. Поэтому общность цели является конститутивным признаком рассматриваемого договора, обуславливающим все его остальные особенности.

Во-вторых, опосредование совместной деятельности.

В-третьих, преимущественно многосторонний характер. Единство интересов и наличие общей цели, достигаемой в результате совместной деятельности, позволяет урегулировать в договоре простого товарищества взаимоотношения неограниченного числа участников гражданского оборота, каждый из которых становится самостоятельной стороной по договору. В настоящее время договор простого товарищества является единственной многосторонней сделкой, прямо урегулированной Гражданским кодексом*(923). Тот факт, что в договоре простого товарищества может быть всего два участника, не колеблет общего вывода о многостороннем характере договора, поскольку это не отменяет принципиальной возможности увеличения числа товарищей путем принятия новых лиц в качестве самостоятельных сторон. Тем более, вне зависимости от числа участников в договоре простого товарищества всегда сохраняется признак наличия общей цели.

В-четвертых, отсутствие правосубъектности у созданного на основе договора коллективного образования. Осуществление совместной деятельности обуславливает возникновение своеобразного коллектива товарищей, объединенного общей целью. Однако такое коллективное образование само по себе не становится самостоятельным участником гражданского оборота и потому не приобретает свойств правосубъектности, т.е. не осуществляет от собственного имени права и не несет обязанности*(924). Это отличает образованный на основе договора коллектив товарищей от юридического лица. Поэтому каждый товарищ несет не только расходы и убытки в соответствии с размером собственного вклада на установленных договором условиях, но и бремя ответственности. Помимо этого, следствием неправосубъектности коллектива товарищей является отсутствие в законе запрета (подобного тому, который установлен п. 2 ст. 69 ГК относительно полного товарищества) на участие лица одновременно в нескольких договорах простого товарищества*(925).

В-пятых, длящийся характер отношений. Из существа совместной деятельности следует, что договор простого товарищества опосредует совершение целого комплекса различных операций (сделок, иных юридических и фактических действий). Число и виды таких операций зависят от существа цели, ради достижения которой заключен договор. Учет этого обстоятельства позволяет считать одним из косвенных признаков притворного характера сделки те случаи, когда содержание договора простого товарищества ограничивается каким-либо разовым действием.

В-шестых, внесение вкладов и создание общей имущественной базы. Совместный характер деятельности и коллективное выступление в гражданском обороте невозможны без формирования общего имущества, на основе которого строятся имущественные отношения товарищей с третьими лицами (например, надлежащее исполнение обязательств, заключенных с третьими лицами) и между собой (несение расходов и убытков, участие в прибылях, т.п.). Это общее имущество формируется за счет вкладов (деньги, имущественные права, т.п.*(926)), в обязательном порядке вносимых каждой стороной договора.

В-седьмых, регулирование не только имущественных, но и организационных отношений. Совместная деятельность по достижению общей цели должна быть взаимосогласованной. Поэтому в содержание договора простого товарищества обязательно входят вопросы управления*(927) общими делами товарищества как коллективного образования, лишенного правосубъектности.

Перечисленные выше особенности договора простого товарищества вносят определенную специфику и в такие признаки, как возмездность и взаимность договора. Так, несмотря на отсутствие встречного предоставления в отношениях сторон и, соответственно, отсутствие фигур кредитора и должника в их традиционном понимании, договор является возмездным. Возмездный характер договора проявляется в том, что каждый товарищ обязан внести вклад для формирования общего имущества. Поэтому договор простого товарищества является возмездным даже в том случае, если им опосредуется совместная деятельность, не направленная на извлечение прибыли. В свою очередь, специфика взаимного характера договора простого товарищества проявляется в том, что каждый товарищ осуществляет права и несет обязанности одновременно в отношении всех и каждого из участников договора простого товарищества*(928).

Соотношение договора простого товарищества с иными договорами о совместной деятельности и отличие от других правовых конструкций.

На страницах современной научной литературы ведется спор о соотношении договора простого товарищества с так называемым договором о совместной деятельности*(929). Ограниченный объем учебника не позволяет подробно остановиться на этой дискуссии, однако обратим внимание на следующее. Понятие “договор о совместной деятельности” используется для характеристики рода договоров, а не вида. Поэтому не случайно в законодательстве отсутствует специальное регулирование именно договора о совместной деятельности. Совместная деятельность и, как следствие, общая цель являются теми едиными признаками, которые объединяют самостоятельные договоры в одну группу. В частности, наряду с договором простого товарищества к договорам о совместной деятельности относят договоры об учреждении юридических лиц (ст. 52 ГК), различные соглашения акционеров, посвященные вопросам согласованного голосования, порядку отчуждения акций и т.п., договоры о совместной деятельности без внесения вкладов, которые прямо законодательством не предусмотрены, но ему не противоречат и т.д.

Вместе с тем необходимо учитывать, что в настоящее время законодательно урегулировано лишь содержание договора простого товарищества (гл. 55 ГК). К тому же из-за универсальности договора простого товарищества, который может быть направлен на достижение любой не противоречащей закону цели (п. 1 ст. 1041 ГК), зачастую достаточно трудно выявить принципиальные различия между, например, договором простого товарищества и учредительным договором о создании акционерного общества, который, в отличие от учредительного договора о создании общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 89 ГК), к числу учредительных документов юридического лица не относится (п. 3 ст. 98 ГК)*(930). Поэтому с практической точки зрения квалификация договора о совместной деятельности именно в качестве договора простого товарищества или иной разновидности договора о совместной деятельности имеет значение преимущественно для решения вопроса о том, подлежат ли нормы гл. 55 ГК непосредственному применению (в случае, если договор отвечает всем перечисленным выше признакам договора простого товарищества) или должны применяться по аналогии закона. Иначе говоря, грань между договором простого товарищества и иными разновидностями договоров о совместной деятельности достаточно тонка. Поэтому, например, некоторые учредительные договоры либо распространенные на практике инвестиционные договоры по своему содержанию вполне могут оказаться ни чем иным, как простым товариществом.

Указанные выше особенности договора простого товарищества в совокупности позволяют отличать его от всех иных договоров и иных правовых конструкций, предусмотренных гражданским законодательством. Так, только договор простого товарищества опосредует совместную деятельность, направленную на достижение общей цели за счет создания единой имущественной базы и коллективного выступления в гражданском обороте без образования нового лица на основе совпадающих прав и обязанностей всех товарищей.

Вместе с тем особенности участия в гражданском обороте юридических лиц и порядок реализации некоторых договоров могут создать видимость сходства с договором простого товарищества. Поэтому необходимо обратить внимание на следующее.

Юридические лица, в частности хозяйственные товарищества, являются так называемыми коллективными субъектами, что формально роднит их с коллективным образованием, созданным на основе договора простого товарищества. Однако принципиальное различие заключается в том, что в отличие от юридического лица коллектив товарищей лишен правосубъектности и потому сам по себе не является самостоятельным участником гражданского оборота.

В договоре долевого участия в строительстве в том виде, в каком он предусмотрен п. 1 ст. 4 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. “Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации”*(931), можно усмотреть такой признак договора простого товарищества, как объединение вкладов. Однако отсутствие совместной деятельности по достижению общей цели и, как следствие, встречный характер прав и обязанностей сторон ввиду противоположности интересов не позволяют квалифицировать указанный договор в качестве простого товарищества. Вместе с тем это обстоятельство не исключает возможность существования договора простого товарищества, направленного на совместное строительство недвижимости.

В самом общем виде посреднические договоры (поручение, комиссия, агентирование) и договор доверительного управления имущества характеризуются тем, что одна сторона действует в рамках полномочий и в интересах другой стороны. Этот признак в чем-то роднит указанные договоры с установленным для договора простого товарищества порядком ведения общих дел (ст. 1044 ГК), возможным вариантом которого является выступление одного товарища в гражданском обороте от имени всех остальных товарищей в рамках предоставленных ими полномочий. Тем не менее, отсутствие совместной деятельности сторон по достижению общей цели, противоположная направленность интересов сторон и несовпадающее содержание прав и обязанностей не позволяют отождествлять посреднические договоры и договор доверительного управления имуществом с договором простого товарищества.

Виды договоров простого товарищества. С точки зрения различий в правовом режиме нормы гл. 55 ГК позволяют классифицировать договоры простого товарищества с учетом цели заключения договора и известности о нем третьим лицам следующим образом.

В зависимости от того, направлена ли совместная деятельность на извлечение прибыли или достижение иной не противоречащей закону цели*(932), соответственно выделяют 1) коммерческие и 2) некоммерческие*(933) простые товарищества. Какая-либо государственная регистрация договора коммерческого простого товарищества или созданного коллектива товарищей не требуется, поскольку все товарищи сохраняют статус самостоятельных участников гражданских правоотношений, а сам коллектив лишен правосубъектности. Однако совместная деятельность на основе такого договора осуществляется товарищами на началах риска (п. 3 ст. 401 ГК)*(934), что согласуется с понятием предпринимательской деятельности (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК). Напротив, в рамках некоммерческого простого товарищества стороны выступают в гражданском обороте на началах вины (п. 1 ст. 401 ГК).

Направленность деятельности простого товарищества одновременно как на достижение предпринимательских, так и иных целей не противоречит смыслу действующего законодательства (при условии соблюдения общих требований, предъявляемых к тому или иному виду деятельности). В таких ситуациях участие сторон в гражданских правоотношениях должно в соответствующих случаях подчиняться правовому режиму и коммерческого, и некоммерческого договора простого товарищества.

С точки зрения известности третьим лицам о существовании договора все простые товарищества делятся на: 1) гласные и 2) негласные (п. 1 ст. 1054 ГК). По смыслу законодательства статус негласного простое товарищество приобретает в том случае, если в договоре прямо указано, что его существование не раскрывается для третьих лиц. Следовательно, при отсутствии подобного положения любое простое товарищество должно считаться гласным.

Определение природы простого товарищества (гласное или негласное) принципиально, поскольку в негласном товариществе каждый товарищ ведет общие дела и несет ответственность только от собственного имени и за счет собственного имущества, хотя в отношениях между товарищами любые обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, являются общими (п. 2, 3 ст. 1054 ГК). Поэтому к договору негласного простого товарищества правила гл. 55 ГК применяются при условии, что иное не предусмотрено законом или не вытекает из существа такого товарищества. В частности, любые третьи лица (кредиторы) в исключение из общих правил о порядке несения товарищами ответственности (ст. 1047 ГК) вправе предъявлять свои требования лишь к тем товарищам, с которыми они непосредственно состоят в правоотношениях.

Приведенные выше классификации являются самостоятельными, поэтому гласным или негласным может быть как коммерческое, так и некоммерческое простое товарищество.

Вместе с тем особенности участия в гражданском обороте юридических лиц и порядок реализации некоторых договоров могут создать видимость сходства с договором простого товарищества. Поэтому необходимо обратить внимание на следующее.

Аннотация научной статьи по праву, автор научной работы — Плиев Майрам Феликсович

Настоящая статья посвящена исследованию правовых особенностей предмета и цели договора простого товарищества . В статье рассмотрены все основы подходы к определению предмета договора , существующие в юридической литературе. Автор приводит сравнительный анализ действующего гражданского законодательства России и законодательства советского периода. В частности, в статье рассматриваются положения Гражданского кодекса РСФСР 1922 и 1964 годов, а также Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года, касающиеся цели договора простого товарищества . Кроме того, автор приводит классификацию целей простого товарищества .

хозяйственной цели. ГК РСФСР 1964 г. также указывал на хозяйственный характер цели совместной деятельности (ст. 434), однако при этом содержал перечень целей заключения данного договора: строительство и эксплуатация межколхозного либо государственно-колхозного предприятия или учреждения (не передаваемых в оперативное управление организации, являющейся юридическим лицом), возведение водохозяйственных сооружений и устройств, строительство дорог, спортивных сооружений, школ, родильных домов, жилых строений. Указанный перечень не был исчерпывающим, и, согласно ст. 438 ГК 1964 г., отдельные виды совместной деятельности могли регулироваться постановлениями Совета Министров РСФСР. Граждане же могли заключать этот договор лишь для удовлетворения своих личных бытовых нужд, и не имели права участвовать в договорах о совместной деятельности с социалистическими организациями.

Большой юридический словарь (2008)
Договор простого товарищества

Договор простого товарищества

Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) -договор, по которому двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады (см. вклад товарища) и совместно действовать (не образуя юридического лица) для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Сторонами Д.п.т., заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от нее плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или Д.п.т. либо не вытекает из существа обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет (наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности) общее имущество товарищей. Пользование им осуществляется по общему согласию, а при его недостижении – в порядке, устанавливаемом судом. Д.п.т. может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество). К такому договору применяются предусмотренные ГК РФ правила о Д.п.т., если иное не вытекает из существа негласного товарищества. Особенностью негласного товарищества также является то, что в отношениях с третьими лицами каждый из его участников отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей. В отношениях между участниками негласного товарищества обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими.

(англ. contract of society of participation) – в РФ гражданско-правовой договор, по которому двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (ст. 1041 ГК РФ*). Д.п.т. называют также договором о совместной деятельности. Сторонами Д.п.т., заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в т.ч. деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из Д.п.т. или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада производится по соглашению между товарищами. В соответствии со ст. 1043 ГК РФ внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или Д.п.т. либо не вытекает из существа обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляем наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей. Ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в Д.п.т. юридических лиц.

Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при недостижении согласия – в порядке, устанавливаемом судом. Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются Д.п.т.

Ведение общих дел товарищей регулируется ст. 1044 ГК РФ. При ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если Д.п.т. не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками Д.п.т. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей. В отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или Д.п.т., совершенным в письменной форме. В отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения прав товарища, совершившего сделку, по ведению общих дел товарищей, кроме случаев, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений. Товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей. Товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения. Решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено Д.п.т.

Если Д.п.т. не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, то каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно. Если Д.п.т. связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения. Распределение прибыли осуществляется в соответствии со ст. 1048 ГК РФ и условиями соглашения между товарищами.

По общему правилу, прибыль, полученная в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело. Д.п.т. или иным соглашением товарищей могут быть установлены иные правила, поскольку данная норма ГК РФ является диспозитивной. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно.

Согласно ст. 1050, ГК РФ Д.п.т. прекращается вследствие: объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, если Д.п.т. или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами; объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом), если Д.п.т. или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами; смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участвующего в Д.п.т. юридического лица, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение умершего товарища (ликвидированного или реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками), и по ряду др. оснований, установленных в данной статье. С момента прекращения Д.п.т. его участники солидарно отвечают по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при недостижении согласия – в порядке, устанавливаемом судом. Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются Д.п.т.

Добавить комментарий